Защита от субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность – ответственность руководителей и/или собственников обанкротившейся компании, которая выражается в том, что указанные лица обязаны погасить долги компании перед её кредиторами.

Стоп! А как же «по обязательствам общества с ограниченной ответственностью собственники не несут ответственности?», спросите Вы.

Да, действительно, такое правило закреплено в Гражданском кодексе РФ.

Однако из этого правила есть исключение. Если общество обанкротилось не по объективным причинам (например, экономический кризис), а в результате виновных действий его руководителей или собственников, то они тоже отвечают по долгам.

В этом и заключается суть и смысл института субсидиарной ответственности.

Соответственно, кредиторы пытаются доказать, что компания обанкротилась не просто так, а по вине конкретных лиц (как правило, её собственников и руководства), а эти лица обязаны доказать, что:

• убытки компании-должника возникли не по их вине;
• они действовали разумно и обоснованно при принятии решений;
• между их действиями и убытками компании отсутствует причинная связь.

Кого можно привлечь к ответственности

Согласно закону о банкротстве и сложившейся судебной практике, к субсидиарной ответственности можно привлечь любое лицо, которое влияло на принятие решений в компании до наступления ее неплатёжеспособности и в результате этих решений наступила невозможность удовлетворить требования кредиторов.

Всех потенциальных субсидиарщиков можно условно разделить на 2 группы:

Группа «презумпции контроля»

• руководитель (директор, генеральный директор и т.д.).
  В первую очередь это касается руководителя, указанного в ЕГРЮЛ, и бывшего руководителя. Они – мишень номер один.
• учредители, собственники, участники, акционеры
  По умолчанию предполагается, что указанные люди отдают руководителю обязательные для исполнения распоряжения, контролируют деятельность должника или как минимум влияют на принятие решений.

Лица из «презумпции контроля» обязаны доказать свою невиновность в том, что компания стала неплатёжеспособной.

Группа «изначально невиновных»

• работники должника на руководящих должностях (главный бухгалтер, исполнительный директор и т.д.).
  Априори предполагается, что эти работники в силу трудовых обязанностей не принимают решений в компании относительно совершения сделок и не распоряжаются активами. Однако не редко на подобных должностях находятся реальные собственники должника. Или указанные лица принимают активное участие в сделках по сокрытию активов должника («мозговым центром») или искажают отчётность, представляют кредиторам недостоверную информацию о финансовом состоянии. Если между этими действиями и банкротством компании будет установлена причинная связь, то они также подлежат привлечению к субсидиарке.
• реальные бенефициары (собственники) компании
  Если собственники бизнеса оформляют компанию не на себя, а на номиналов, то это не защищает их от субсидиарной ответственности. Логичным было бы отнести этих лиц в группу «презумпции контроля». Однако по документам они не имеют отношения к компании. Поэтому пока не будет доказано, что они управляли компанией-должником в период, когда она стала неплатёжеспособной, их привлечь к субсидиарной ответственности нельзя.
  В отличие от группы «презумпции контроля» указанным лицам не надо доказывать свою невиновность, а наоборот – кредиторам и/или конкурсному управляющему приходится доказывать причастность этих лиц к управлению компанией-должником и принятию решений.

Основания привлечения к субсидиарной ответственности

Следует понимать, что просто так привлечь к субсидиарной ответственности нельзя. Для этого законом предусмотрены соответствующие основания.

В самом общем смысле основанием для привлечения к субсидиарной ответственности является совершение лицом умышленных действий, приведших к банкротству компании-должника. Одновременно в законе прописаны более детальные основания. К ним относятся:

1. непередача управляющему или утрата бухгалтерской документации
2. неподача заявления о банкротстве
3. совершение должником сделок, которые повлекли вред кредиторам
4. отсутствие документов, хранение которых обязательно
5. невнесение обязательных данных в ЕГРЮЛ, Федресурс, Единый реестр о фактах деятельности юридических лиц и пр.
6. требования вытекают из административного и иного правонарушения и составляют более половины всех реестровых требований.

Если ни одно из оснований для привлечения к субсидиарке не доказано, то и привлечь никого не удастся.

Как руководителю избежать субсидиарной ответственности

Если руководитель компании понимает, что бизнес «умирает» и на горизонте маячит банкротство, то ему рекомендовано:

1. не проводить сделки, которые могут вызвать подозрение в их правомерности (не продавать существенно ниже рынка и не покупать существенно выше рынка).
   Не редко при подготовке к банкротству должник создаёт или наращивает «дружественную» задолженность. Однако следует иметь в виду, что об этой схеме знают и кредиторы и они непременно постараются исключить «дружественных» кредиторов из реестра требований.
2. не дробить бизнес
3. возвращать все долги пропорционально, а не погашать долг только одному кредитору
4. внимательно проверять контрагентов, не сотрудничать с однодневками и фирмами с плохой репутацией
5. не выплачивать дивиденды и премии (особенно в размере, превышающем предыдущие периоды)
6. не совершать расходные сделки без очевидной необходимости
7. тянуть время «до последнего» — истечение сроков основание для отказа в привлечении ответственности даже при наличии вины
8. при потере любых финансовых/бухгалтерских или налоговых документов восстановить их как можно быстрее
9. если несостоятельность (неплатёжеспособность) уже наступила, подать заявление о банкротстве самостоятельно
   Во-первых, это позволит самому выбирать временного управляющего.
   Во-вторых, это отрежет одно из оснований привлечения к субсидиарке – неподача заявления о банкротстве.
10. если дело о банкротстве всё-таки возбуждено, необходимо готовиться к доказыванию своей невиновности и готовить для этого доказательственную базу заранее:
    — заказать экспертизу, которая доказала бы невиновность руководителя;
    — провести аудиторскую оценку;
    — собирать документы, свидетельствующие о рыночности совершенных сделок (например, что проданное имущество на момент продажи стоило ниже, чем сейчас, что приобретение товаров было продиктовано сложившейся ситуацией и пр).
11. найти хороших юристов – без их помощи вряд ли удастся выйти сухим из воды.

Что Вы получите, обратившись к нам

До возбуждения дела о банкротстве

• выявление рисков
  Проводится общий анализ хозяйственной деятельности компании и анализ экономической обоснованности отдельных сделок. По итогу выявляются наиболее вероятные основания, по которым конкурсный управляющий или кредиторы попытаются привлечь к субсидиарной ответственности.
• исключение формальных оснований привлечения к ответственности
  Выявляются формальные нарушения закона, которые могут послужить основанием для возникновения ответственности, и будут подготовлены доказательства отсутствия вины и/или связи между допущенными нарушениями и банкротством.
• подготовку к защите сделок
  Подготовка доказательственной базы, обосновывающей законность сделок, которые потенциально могут быть оспорены.
• формирование доказательственной базы
  Проводится подготовка и сбор доказательств, исключающих или снижающих риски привлечения к субсидиарной ответственности по всем возможным основаниям.
• рекомендации по защите имущества
  Заранее проводится работа по выявлению рисков на случай привлечения к субсидиарной ответственности, их минимизации и защите личного имущества привлекаемого лица.

К моменту возбуждения дела о банкротстве Вы будете максимально полно понимать риски, знать, за что можете быть привлечены к ответственности и будете не просто готовы к защите, а «обложены документами» в вашу пользу.

После возбуждения дела о банкротстве

• анализ материалов дела и обоснованности заявления о привлечении к субсидиарной ответственности
• анализ хозяйственной деятельности предприятия за последние 3 года
• выявление слабых мест в позиции оппонента
• защиту при оспаривании сделок
• определение линии защиты
• установление степени Вашей вины в банкротстве компании и ее минимизация в глазах суда (создание образа добросовестного предпринимателя)
• подготовка и сбор доказательств, направленных на отказ в привлечении к субсидиарной ответственности или уменьшение ее размера
• представление интересов во всех судах
• осуществление иных мероприятий, направленных на минимизацию рисков

Помните, к банкротству надо готовиться. И чем раньше Вы начнёте это делать, тем больше шанс защитить себя от субсидиарки. Если банкротство неизбежно, не сидите сложа руки – обращайтесь к профессионалам.